TERMO DE AUDIÊNCIA

 

 

 

Vara do Trabalho de ltapeva/SP

 

                Processo 0784/01-3

 

Vistos etc,

 

O Ministério Público do Trabalho, por sua Procuradoria Regional do Trabalho da Décima Quinta Região, faz chegar ao conhecimento deste Juízo que, em oito de fevereiro de 2000, o menor G. A. S. acidentou-se enquanto trabalhava sem registro para V. G., na montagem de caixas de madeiras utilizadas rio armazenamento de tomates e pimentões; que o menor tinha à época dez anos de idade; que no local existem outros menores fazendo o mesmo trabalho; que não eram  fornecidos os EPls (Equipamentos de proteção Individual) necessários; que o acidente aconteceu quando o menor foi bater o martelo em um prego e este "voou" em seu olho; que o olho, segundo o menor "começou a sair água"; que o atendimento prestado pelo tomador dos serviços se limitou à colocação de uma gaze com esparadrapo; que não foi levado imediatamente ao hospital pelo tomador dos serviços, que ainda lhe pediu que montasse algumas caixas, no que foi parcialmente atendido pelo menor; que o automóvel pertencente ao tomador do serviços  não levou o menor ao hospital pois, segundo o menor (f. 24/25), o tomador ainda tinha outras tarefas a fazer, quais sejam "engraxar todas as rodas do caminhão"; que, tendo a mãe do menor levado-o ao hospital, foi verificado que parte do prego ainda continuava dentro do seu olho,  tendo lá permanecido inexplicavelmente por cerca de 10 dias, que o acidente lhe custo a visão do olho esquerdo, que precisou ser extraído e substituído por prótese, que o tomador dos serviços, instadas através de Inquérito Civil Público manejado  pela Procuradoria, comprometeu-se a não mais empregar menores na sua fazenda e a registrar o contrato de trabalho que inequivocamente manteve com o menor acidentado, a fim de que o mesmo tenha acesso ao beneficio previdenciário oficial (fls. 32/33); que o segundo compromisso assumido não chegou a se concretizar já que a Delegacia Regional do Trabalho não emitia a Carteira de Trabalho, dada a tenra idade do menor acidentado.

 

Junta decisão do Supremo Tribunal Federal, em sede de Recurso Extra-

ordinário, onde o contrato de menores é reconhecido em situações especiais (fls. 36/64), onde funcionou como Relator o Ministro Francisco Resek. Formula o pedido de autorização judicial para que a Delegacia Regional do Trabalho expeça o documento profissional ao menor G. A. S. possibilitando a ele o acesso ao beneficio previdenciário.

 

São os fatos, como chegam, ora expostos em relatório.

 

Decide-se.

 

A Vara conhece a ação proposta como sendo de jurisdição voluntária, dado que não existe parte contrária a ser citada para formação de litiscontestatio.

 

Impossível proceder-se a leitura dos autos presentes sem que se faça apurada  reflexão, e sem deixar de registrar o que é notório  que neste país ainda  se explora o trabalho infantil, hiporremunerado e  barateado às custas de sonegação de impostos e tributos. Nas esquinas deste Brasil, cujos dados não aparecem nas estatísticas oficiais, uma criança de dez anos trabalha para

ganhar cinco centavos por cada caixa produzida, sem equipamentos de segurança, sem estar na escola se formando, estudando ou brincando,  como é direito de toda criança em tão tenra idade. Tudo, autorizado  pelos pais, que sem conhecer as leis protetivas do menor que trouxeram ao mundo, se valem do resultado de seu trabalho como importante, às vezes única fonte de sobrevivência. Pais para os quais os direitos da criança e do adolescente não passam de propagandas no rádio e na TV, assumindo a categoria de assuntos

intangíveis e abstratos, que passam ao largo do cotidiano de penúria e pobreza que os cercam.

 

É incontroverso que o menor G. A. S. prestou serviços ao Sr . V. G, no período de 18,1.00 a 8.2.00, na função de Ajudante Geral, com salário de RS 0,05 por caixa montada (fl. 32). Esta a questão que se impõe e exige solução.

 

Neste contexto, passa-se à análise que o caso sub oculis impõe,  adentrando, ab initio, na discussão sobre a legalidade do contrato de trabalho que o tomador reconheceu ter mantido com o menor acidentado.

 

 É regra da ciência do direito que o contrato é tido como nulo quando celebrado por pessoa absolutamente incapaz ou quando ilícito o objeto, tudo nos conformes do que disciplina o artigo 145 do CCB.

 

Ao direito civil, a conseqüência emanada de contratação envolvendo o incapaz é a nulidade absoluta do contrato, já que o princípio norteador de tal ramo do Direito é a tão propalada igualdade entre as partes, descabendo falar em parte hipossuficiente ou regras protetivas que vise igualá-las. Não se perca de vista que, mesmo em sede civilista, corrente considerável de pensamento, evolui a fim de abandonar a leitura automaticista das leis.

 

Caio Mário, citado por Carlos Alberto Moreira Xavier, Presidente do Egrégio TRT da 15a Região -  Campinas, ensina que

 

"os efeitos emergentes das nulidades sofrem algumas exceções, emanando-se dos atos nulos algumas conseqüências, bem como efeitos indiretos, o princípio impensáveis" ("Fundamentos do Direito do Trabalho, Estudos em Homenagem ao Min. Milton de Moura França", pág. 360). .

Na mesma linha, De Page.

Referida corrente evolutiva no âmbito civilista, que tem em Clóvis Bevilacqua importante expoente, assim se manifesta em comentário ao art. 83 do CCB:

 

"Nos contratos bilaterais, se viria das partes é capaz e a outra  é incapaz, aquela não pode alegar a incapacidade desta, em seu próprio benefício, porque devia  saber com quem tratava e porque  um remédio tutelar instituído em favor do incapaz não poderia ser aplicado em seu detrimento." (sem os grifos no original)

 

Se o direito civil evoluiu no sentido de frear os efeitos da nulidade dos contratos o Direito do Trabalho por maior razão não pode prestar um "obséquio ao principio formal da legalidade", para utilizar expressão feliz de  Cino  Vitta, citado por Délio Maranhão, in Direito do Trabalho, 17ª  edição Ed Fundação Getúlio Vargas.

 

Amenizar os efeitos de um contrato, a princípio nulo, significa reconhecimento  expresso por parte da  doutrina e jurisprudência, de que nem sempre a regra teórica de se devolver às partes o status quo ante encontra aplicação fio terreno da prática, sobretudo quando o objeto do contrato é o trabalho.

 

Ainda na esteira do que leciona Carlos A, M  Xavier, na obra supracitada:

 

"A reposição das partes ao status quo ante impõe-se como a principal ocorrência do ato nulo, e a nulidade qualifica-se como de pleno direito, gerando eleitos ox tunc. Tais legras acolhidas à unanimidade pela doutrina e jurisprudência, levadas ao direito do trabalho sofrem importantes adaptações e adequações, mormente quando a nulidade emerge do fato de participar como protagonista empregado no contrato de trabalho, alguém que seja absolutamente incapaz."

 

A questão da incapacidade do empregado nas pactuações laborais por parte de Orlando Gomes e Elson Gottschaick interessante abordagem

 

“ não se pode deixar de reconhecer a inetroatividade da nulidade como regra dominante no  contrato de trabalho, visto que os direitos e obrigações que engendra tem continuidade, e a prestação do serviço não pode confundir  com as prestações patrimoniais.”

 

Do ponto de vista do direito material, a regra anteriormente vigente para a capacidade do empregado, prevista na Constituição da República no patamar de 14 anos (art. 7°, XXXIII), foi alterada pela Emenda Constitucional n°. 20/98, que proíbe o trabalho do menor de 16 anos, salvo a condição de aprendiz. Tal comando mantém os menores de 16 anos absolutamente incapazes.

 

O artigo 7º  da Constituição da República não pode,  contudo, ser analisado isoladamente. O artigo 227 da mesma Carla Magna estabelece que a proteção do menor é dever da sociedade, muito mais que apenas da família. Estabelece, ainda em seu parágrafo 3º , proteção especial aos direitos trabalhistas e previdenciários do menor.

 

 

Não se pode olvidar que a intenção do legislador ao proibir o trabalho do menor foi de protegê-lo, de destinar-lhe uma infância saudável e que corresse às margens das exigências e estresses comuns ao ambiente de trabalho. Conforme alardeado -- corri propriedade por determinada propaganda oficial, lugar de criança é na escola. E adite-se, na praça, nos parques, brincando enfim.

 

Délio Maranhão, assevera a cerca do assunto

 

“O menor que não  pode legalmente, manifestar a sua vontade, pode, apesar disso, de fato, trabalhar. Se a lei proíbe que o faça é em seu beneficio. Ora, se apesar disso, de fato, trabalhou, não pode disso se aproveitar quem, em proveito próprio, se beneficiou." (obra supracitada)

 

É, pois, inexata a afirmação categórica de que o ato nulo nunca gerará qualquer efeito.

 

Nunca é demais relembrar que, a despeito de tantas recentes investidas o sentido de se afastar o Estado do regramento que envolve o capital e o trabalho, a origem do Direito do Trabalho tem fincas na necessidade de se igualar partes materialmente desiguais. O intuito sempre foi, velado ou não, o de impedir que a subordinação decorrente da desigualdade, retornassem as partes envolvidas na dação do labor, ao nada nostálgico período da escravatura, onde reinava o mais absoluto hiato de direitos civis.

 

O Direito do Trabalho se desenvolve sob o hábito protetivo, razão jurídica não havendo para se proteger aquele que tem sua inferioridade potencializada com o fato menoridade. Não há cotejo justificável à regra crua da lei. E não se trata in casu, de uma menoridade qualquer. Trata-se de uma criança de dez anos, absolutamente desprotegida num ambiente de trabalho onde sequer o martelo era fornecido pelo tomador dos seus serviços.

 

Otavio Magano, assim aborda a questão:

 

A natureza especial da relação de emprego não se coaduna com os efeitos retroativos da nulidade. Normalmente esta faz-se com que as partes sejam respostas no status quo ante, não porém no que concentre ao contrato  de trabalho, porque a atividade humana é irreversível ou, como dizem Orlando Gomes e Élson Gottschalk, a retroatividade só teria cabimento se o empregador pudesse devolver ao empregado a energia que gastou no trabalho In "Manual de Direito Individual do Trabalho", 4ª  ed., vol. II.

 

.Na mesma linha, Amauri Mascaro Nascimento:

 

"Se o direito do trabalho se utilizasse aqui dos critérios do direito civil estaria permitindo uma solução injusta. Desse modo, ainda quando o agente é incapaz, os direitos trabalhistas são assegurados ao trabalhador. Três são os principais fundamentos doutrinários que autorizam essa conclusão. Primeiro, o princípio da irretroatividade das nulidades segundo o qual no contrato de trabalho todos os efeitos se produzem até o momento em que for declarada pela autoridade competente a sua nulidade. Segundo, o princípio do enriquecimento sem causa, segundo o qual o empregador estaria se locupletando ilicitamente do trabalho humano caso pudesse sem ônus dispor do trabalho do incapaz. Terceiro, a impossibilidade da restituição das partes à situação anterior, uma vez que o trabalho é a emanação da personalidade e da força de alguém: uma vez prestado não pode ser devolvido o atente, com o que é impossível restituído ao trabalhador, não sendo justo deixá-lo sem a reparação. Poderia cogitar-se aqui de meras reparações de direito civil. No entanto seriam de difícil fixação, com o que é mais prático e equânime garantir ao empregado os mesmos direitos, pelo trabalho prestado, assegurados aos demais, nos termos da legislação trabalhista." Amauri Mascaro Nascimento, "Iniciação ao Direito do Trabalho", São Paulo, LTr, pág, 133.

 

Tem-se como nulo o contrato de trabalho envolvendo o menor G. A. S. e V. G. Contudo toda a discussão  doutrinária acerca da nulidade do ato, bem como dos reflexos que tal ato pode ou não gerar no cenário jurídico, não é suficiente para deixar de aplicar-se ao caso concreto a lição de Mário de La Cueva, de que o contrato de trabalho é um contrato-realidade, impondo-se sobre os aspectos formais o que aconteceu no terreiro dos fatos.

 

Assim, a reconhecida nulidade não pode impedir que o menor, tendo sido vítima do já relatado acidente de trabalho, venha a ter registrado o referido contrato em documento próprio, a ser expedido pela Delegacia Regional do Trabalho.

 

Arrematando, impera lembrar palavras aprendidas ainda nos bancos da faculdade, da lavra de Eduardo Couture, ainda hoje presente na lida diária da aplicação do Direito:

 

"Teu dever é lutar pelo Direito.

 

Se, porém, um dia, encontrares o Direito em conflito com a Justiça, Luta pela Justiça."

 

  De tudo, somente se espera que a situação reflita efeitos outros, nas órbitas cível e penal, a fim de que tudo não se limite ao presente desconforto, nem á questão previdenciária.

 

A questão foi assim colocada e exigiu solução. Esta é a que se apresenta mais lógica, jurídica e justa, já que se tratando de processo de jurisdição voluntária, ao Juiz é dado decidir com equidade. Qualquer outra, respeitados os entendimentos em contrário, consubstanciaria  em consagração do absurdo.

 

Conclusão:

 

Tudo posto, resolve a Vara do Trabalho de Itapeva/SP, sem divergência, acolher os pedidos formulados pela Procuradora Regional do Trabalho da Décinia Quinta Região, para, suprindo o fato de menor não contar ainda corri 16 anos, determinar que a Delegacia Regional do Trabalho de ltapeva, ou qualquer outra que tenha em sua competência ter territorial a Comarca de Ribeirão Branco,  expeça excepcionalmente a Carteira de Trabalho ao menor G. A. S., em cujo documento deverá constar expressamente a proibição de trabalho até que mesmo que complete 16 anos, conforme regra expressa no artigo 7º, XXXIII da Constituição Federal.

 

Expeça-se, de imediato e com urgência, mandado judicial (ofício) à Delegacia Regional do Trabalho de ltapeva, para cumprimento da determinação supra.

 

Tendo em vista a possibilidade de ônus à Administração, ainda que de forma indireta com a obtenção do benefício previdenciário e por cautela, determina-se a remessa necessária ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho, sem prejuízo da expedição supra determinada.

 

Intime-se o nobre representante do Ministério Público do Trabalho, na forma da lei. Nada mais.

 

                                    Márcia Cristina Sampaio Mendes

                                    Juíza do Trabalho Substituta.

 

                                    Benedito José de Oliveira,

                                   JC dos Empregados

 

                                  Jona Locatelli,

                                 JC dos Empregadores